Conoscenza stato insolvenza imprenditore da parte del terzo

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in tema di revocatoria fallimentare, la conoscenza dello stato di insolvenza da parte del terzo contraente deve essere effettiva, ma puo’ essere provata anche con indizi e fondata su elementi di fatto, purche’ idonei a fornire la prova per presunzioni di tale effettivita’. La scelta degli elementi che costituiscono la base della presunzione ed il giudizio logico con cui dagli stessi si deduce l’esistenza del fatto ignoto costituiscono un apprezzamento di fatto che, se adeguatamente motivato, sfugge al controllo di legittimità. In tema di revocatoria fallimentare, la conoscenza dello stato d’insolvenza dell’imprenditore da parte del terzo contraente, che deve essere effettiva e non meramente potenziale, puo’ essere provata dal curatore, su cui incombe il relativo onere, tramite presunzioni gravi, precise e concordanti, ex articoli 2727 e 2729 c.c.

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Corte di Cassazione|Sezione 6|Civile|Ordinanza|6 settembre 2019| n. 22387

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE SESTA CIVILE

SOTTOSEZIONE 1

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. SCALDAFERRI Andrea – Presidente

Dott. DI MARZIO Mauro – Consigliere

Dott. MARULLI Marco – Consigliere

Dott. IOFRIDA Giulia – rel. Consigliere

Dott. VELLA Paola – Consigliere

ha pronunciato la seguente:

ORDINANZA

sul ricorso 29571-2017 proposto da:

(OMISSIS) SPA IN AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA, in persona dei Commissari Straordinari in carica, elettivamente domiciliata in ROMA, PIAZZA CAVOUR presso la CANCELLERIA della CORTE di CASSAZIONE, rappresentata e difesa dall’avvocato (OMISSIS);

– ricorrente –

contro

(OMISSIS) SA, in persona dei legali rappresentanti pro tempore, elettivamente domiciliata in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che la rappresenta e difende unitamente all’avvocato (OMISSIS);

– controricorrente –

avverso la sentenza n. 1781/2017 della CORTE D’APPELLO di TORINO, depositata l’01/08/2017;

udita la relazione della causa svolta nella camera di consiglio non partecipata del 28/05/2019 dal Consigliere Relatore Dott. IOFRIDA GIULIA.

FATTI DI CAUSA

La Corte d’appello di Torino con sentenza n. 1781/2017, pubblicata il 01.08.2017, ha respinto il gravame promosso dalla (OMISSIS) avverso sentenza del Tribunale di Vercelli.

A seguito dell’aggravamento dello stato di crisi della (OMISSIS), la stessa domandava ed otteneva dal Tribunale di Casale Monferrato, con decreto del 23.04.2005, l’ammissione alla procedura di amministrazione controllata per la durata di due anni. In data 17.02.2006, con sentenza, veniva dichiarato lo stato di insolvenza, con la conseguente ammissione all’aministrazione strordinaria e nomina dei Commissari straordinari.

La (OMISSIS) intratteneva rapporti commerciali con la (OMISSIS) S.A. ed, a fronte di propri inadempimenti, aveva concordato con quest’ultima, riconoscendo il proprio debito pari ad Euro 1.383.617,60, un piano di rateizzazione (in 24 rate, dal 15/3/2005 al 15/1/2007) per il pagamento delle somme dovute, stipulato in data 10.03.2005, accordo poi non adempiuto dalla debitrice.

I pagamenti effettuati nel periodo sospetto erano oggetto di contestazione della (OMISSIS) in amministrazione straordinaria, che ne domandava l’inefficacia L.F. ex articolo 67, comma 2, davanti al Tribunale di Vercelli. In particolare, la procedura deduceva che i pagamenti eseguiti dalla debitrice, nel periodo compreso tra il 27.10.2004 e l’8.04.2005 (semestre anteriore al deposito della domanda di ammissione all’amministrazione controllata), per un totale di Euro 1.191.504,60, fossero da considerare inefficaci poiche’ la (OMISSIS) era edotta (scientia decoctionis) circa lo stato di insolvenza della societa’ debitrice.

La Corte d’Appello, confermando quando asserito dal giudice di primo grado, all’esito anche di istruttoria orale, negava la sussistenza di una prova oggettiva della scientia decoctionis da parte della (OMISSIS), tenendo conto che l’onere probatorio incombeva sulla (OMISSIS). In particolare, la Corte territoriale rilevava che non era stata raggiunta la prova di una conoscenza effettiva da parte della creditrice (OMISSIS) della situazione di decozione della (OMISSIS), sia sulla base degli indici interni (vale a dire l’ingente debito riconosciuto dalla debitrice nel piano di rientro, stipulato “un mese prima della dichiarazione di insolvenza” (rectius, dell’ammissione all’amministrazione controllata), la cui composizione non era tuttavia nota, “non essendo state prodotte dalla Procedura le fatture oggetto del piano di rientro”, avendo la pattuizione in questione un mero valore indiziario della conoscenza da parte di (OMISSIS) della situazione economica e finanziaria di (OMISSIS) ma non anche dell’irreversibilita’ del dissesto della debitrice ed essendo state effettuate solo sei rimesse successive alla sottoscrizione del piano di rientro, rilevanti ai fini del decidere, senza che fosse stata data prova delle forniture oggetto di detti pagamenti e senza che fosse stata dimostrata una “modifica delle modalita’ di pagamento delle forniture”, ad es. con pagamento diretto al momento della consegna o con termini piu’ brevi del consueto) ed esterni (quali l’esistenza, peraltro neppure provata, di procedure monitorie o esecutive o di notizie di stampa o i bilanci della debitrice, della cui conoscenza da parte di (OMISSIS) non vi era prova) allegati dalla procedura sia sulla base delle deposizioni testimoniali.

Avverso suddetta sentenza presenta ricorso per cassazione la (OMISSIS) spa, affidandolo ad un unico motivo; resiste la (OMISSIS) S.A. (ora (OMISSIS) S.A.) con controricorso.

E’ stata disposta la trattazione con il rito camerale di cui all’articolo 380-bis c.p.c., ritenuti ricorrenti i relativi presupposti.

Entrambe le parti hanno depositato memoria.

RAGIONI DELLA DECISIONE

1. La ricorrente lamenta, con il primo ed unico motivo ex articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 3, la violazione degli articoli 115 e 116 c.p.c., dell’articolo 2727 c.c. e dei principi in materia di presunzioni, dell’articolo 2697 c.c. e dei principi in materia di valutazione delle prove, per non avere la Corte d’Appello, erroneamente, ritenuto la conoscenza dello stato d’insolvenza della societa’ in amministrazione straordinaria o scientia decoctionis da parte della (OMISSIS) S.A., provata tramite presunzioni gravi, precise e concordanti.

2. La controricorrente aveva inizialmente eccepito l’inammissibilita’ del ricorso per tardivita’ e la proposta del relatore la accoglieva, ritenendo la tardivita’ della notifica del ricorso.

La sentenza n. 1781/2017 della Corte d’Appello di Torino e’ stata notificata dalla controricorrente alla ricorrente in data 03.10.2017 ed termine per proporre ricorso per cassazione scadeva il giorno 02.12.2017, ma, essendo un sabato, l’ultimo giorno utile per la notifica slittava al lunedi’ 04.12.2017.

La giurisprudenza della Suprema Corte era ormai granitica nel ritenere che le notifiche effettuate in modalita’ telematica, effettuate successivamente alle ore 21.00 della giornata, si considerano perfezionate alle ore 7.00 del giorno successivo (Cass. 4588/2019; Cass. 10628/2018; Cass. 33168/2018; Cass. Ord. N. 7079/2018, Cass. Sent. n. 31207-8-9/2017).

Nel caso in esame, e’ allegata come prova della notifica una PEC di avvenuta accettazione che reca la data del 04.12.2017 (ultimo giorno utile per la notifica), ma con orario che indica le 21.25, il che avrebbe comportato il perfezionarsi della notifica nel giorno seguente, il 05.12.2017, oltre il termine di legge.

Tuttavia, nelle more del presente giudizio, e’ intervenuta la pronuncia n. 75/2019 della corte Costituzionale, con la quale e’ stata dichiarata l’illegittimita’ costituzionale del Decreto Legge 18 ottobre 2012, n. 179, articolo 16-septies, convertito, con modificazioni, nella L. 17 dicembre 2012, n. 221, inserito dal Decreto Legge 24 giugno 2014, n. 90, articolo 45-bis, comma 2, lettera b), convertito, con modificazioni, nella L. 11 agosto 2014, n. 114, a norma del quale “(l)a disposizione dell’articolo 147 c.p.c. si applic(hi) anche alle notificazioni eseguite con modalita’ telematiche.

Quando e’ eseguita dopo le ore 21, la notificazione si considera perfezionata alle ore 7 del giorno successivo”, nella parte in cui, per l’appunto, prevede che la notifica eseguita con modalita’ telematiche la cui ricevuta di accettazione e’ generata dopo le ore 21 ed entro le ore 24 si perfeziona per il notificante alle ore 7 del giorno successivo, anziche’ al momento di generazione della predetta ricevuta. In memoria, la controricorrente ha dichiarato di rinunciare all’eccezione pregiudiziale sollevata.

L’eccezione risulta pertanto infondata.

3. Tanto premesso, il ricorso e’ inammissibile sotto altro profilo.

Questa Corte, con orientamento consolidato (Cass. 13960/2014), ha chiarito che “in tema di ricorso per cassazione, la deduzione della violazione dell’articolo 116 c.p.c. e’ ammissibile ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 4, ove si alleghi che il giudice, nel valutare una prova o, comunque, una risultanza probatoria, non abbia operato – in assenza di diversa indicazione normativa secondo il suo “prudente apprezzamento”, pretendendo di attribuirle un altro e diverso valore oppure il valore che il legislatore attribuisce ad una differente risultanza probatoria (come, ad esempio, valore di prova legale), nonche’, qualora la prova sia soggetta ad una specifica regola di valutazione, abbia invece dichiarato di valutare la stessa secondo il suo prudente apprezzamento, mentre, ove si deduca che il giudice ha solamente male esercitato il proprio prudente apprezzamento della prova, la censura e’ consentita ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 5″, con conseguente “inammissibilita’ della doglianza che sia stata prospettata sotto il profilo della violazione di legge ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., n. 3.”.

In sostanza, una questione di violazione o di falsa applicazione degli articoli 115 e 116 c.p.c. non puo’ porsi per una erronea valutazione del materiale istruttorio compiuta dal giudice di merito, ma, rispettivamente, solo allorche’ si alleghi che quest’ultimo abbia posto a base della decisione prove non dedotte dalle parti, ovvero disposte d’ufficio al di fuori dei limiti legali, o abbia disatteso, valutandole secondo il suo prudente apprezzamento, delle prove legali, ovvero abbia considerato come facenti piena prova, recependoli senza apprezzamento critico, elementi di prova soggetti invece a valutazione (Cass. 27000/2016; Cass. 23940/2017)

La circostanza che il giudice, invece, abbia male esercitato il prudente apprezzamento della prova e’ censurabile solo ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., n. 5 (Cass. 26965/2007) ed ormai, nei limiti della attuale formulazione del suddetto vizio (omesso esame di un fatto decisivo oggetto di discussione tra le parti).

Nella specie, viene invece dedotto un vizio di violazione di legge degli articoli 115 e 116 c.p.c., con riferimento all’asserita erronea valutazione delle risultanze probatorie.

Con riguardo alla violazione dei principi di diritto in materia di prova per presunzioni in ambito di revocatoria fallimentare, questa Corte ha da tempo chiarito che “in tema di revocatoria fallimentare, la conoscenza dello stato di insolvenza da parte del terzo contraente deve essere effettiva, ma puo’ essere provata anche con indizi e fondata su elementi di fatto, purche’ idonei a fornire la prova per presunzioni di tale effettivita’. La scelta degli elementi che costituiscono la base della presunzione ed il giudizio logico con cui dagli stessi si deduce l’esistenza del fatto ignoto costituiscono un apprezzamento di fatto che, se adeguatamente motivato, sfugge al controllo di legittimita’” (Cass. 3336/2015; Cass. 3854/2019).

In tema di revocatoria fallimentare, la conoscenza dello stato d’insolvenza dell’imprenditore da parte del terzo contraente, che deve essere effettiva e non meramente potenziale, puo’ essere provata dal curatore, su cui incombe il relativo onere, tramite presunzioni gravi, precise e concordanti, ex articoli 2727 e 2729 c.c. (Cass. 526/2016).

In generale, sulla prova presuntiva per presunzioni semplici, si e’ poi osservato che l’articolo 2729 c.c. ammette solo le presunzioni che abbiano i connotati della gravita’, precisione e concordanza, laddove “la “precisione” va riferita al fatto noto (indizio) che costituisce il punto di partenza dell’inferenza e postula che esso non sia vago, ma ben determinato nella sua realta’ storica; la “gravita’” va ricollegata al grado di probabilita’ della sussistenza del fatto ignoto che, sulla base della regola d’esperienza adottata, e’ possibile desumere da quello noto;

la “concordanza” richiede che il fatto ignoto sia, di regola, desunto da una pluralita’ di indizi gravi e precisi, univocamente convergenti nella dimostrazione della sua sussistenza” (Cass. 2482/2019), dovendosi tuttavia precisare, al riguardo, che tale ultimo requisito e’ prescritto esclusivamente nell’ipotesi di un eventuale, ma non necessario, concorso di piu’ elementi presuntivi, atteso che gli elementi assunti a fonte di prova non debbono essere necessariamente piu’ d’uno, ben potendo il giudice fondare il proprio convincimento su uno solo di essi, purche’ grave e preciso (Cass. 23153/2018; Cass. 656/2014).

Ora, la Corte d’appello non ha, come sostiene la ricorrente, misurato gli indici asseritamente rivelatori dello stato di decozione con il metro della “certezza assoluta”, avendo invece valutato gli elementi indiziari prima singolarmente e poi complessivamente, al fine di accertare se essi fossero anche concordanti.

La Corte d’appello ha motivatamente ritenuto insufficiente a dimostrare la consapevolezza della (OMISSIS) dello stato di decozione della debitrice, quanto agli indici interni, la sola sottoscrizione del piano di rientro, un mese prima dell’ammissione all’amministrazione controllata, in quanto solo sei rimesse erano avvenute successivamente al piano di rientro e non erano state prodotte le fatture oggetto del piano, cosicche’ non era neppure dimostrato che la (OMISSIS) avesse continuato ad effettuare forniture alla (OMISSIS) ne’ che erano variate le modalita’ di pagamento.

Ora, la ricorrente, con il presente ricorso di cassazione, fa richiamo ad una scheda contabile da essa prodotta sub doc.to 18 in primo grado, da cui si evincerebbe la prova che dopo la stipula del piano di rientro sarebbero state emesse fatture da pagarsi “a vista”.

Ma la Corte d’appello non ha fatto riferimento a tale documento, avendo anzi basato la sua decisione sulla mancata produzione delle fatture correlate al piano di rientro, e quindi la ricorrente, nel rispetto del principio di autosufficienza, avrebbe dovuto allegare come la questione della rilevanza probatoria della suddetta scheda contabile aveva formato oggetto di discussione nel giudizio di merito e quale fosse il contenuto effettivo di tale document; altrimenti, si rientrerebbe nell’ipotesi dell’errore revocatorio.

Riguardo poi agli indici esterni, la Corte d’appello ha motivatamente rilevato che di essi (esistenza di procedure di esecuzioni individuai o di procedure monitorie avviate dai creditori; i bilanci della societa’; notizie di stampa) non era stata provata l’esistenza e la decisivita’ ai fini della prova della conoscenza in capo a (OMISSIS) dello stato di insolvenza della debitrice.

In riferimento alle deposizioni testimoniali, le stesse sono state poi analiticamente vagliate dalla Corte d’appello, che ha escluso che dalle stesse emergesse la prova della consapevolezza in capo a (OMISSIS), nel corso delle trattative per la sottoscrizione del piano di rientro, di un vero e proprio stato di dissesto della debitrice.

Quanto dedotto dal ricorrente non configura in effetti violazioni di diritto sostanziale o processuale presenti nella decisione impugnata, cosicche’ il riferimento alle diverse norme civili, processuali e sostanziali, risulta palesemente inconferente, giacche’ quel che viene in discussione e’ unicamente il modo in cui la corte di merito, cui competeva farlo, ha valutato le risultanze documentali acquisite agli atti. Si e’ trattato, dunque, di una valutazione di merito, come tale di stretta competenza della corte territoriale, che il riferimento alla documentazione prodotta rende adeguatamente motivata.

Ne’ rileva il precedente citato dalla ricorrente in memoria (Cass. 24935/2017), che riguardava diversa revocatoria fallimentare promossa dalla stessa procedura nei riguardi di altra societa’ creditrice, in relazione ad altri pagamenti avvenuti nel semestre sospetto, anteriore all’ammissione della debitrice all’amministrazione controllata.

Non risultano, nel precedente suddetto di questa Corte, richiamati principi di diritto difformi (avendo questa Corte rilevato che la valutazione circa l’elemento psicologico della creditrice era “basata sulle fatture richiamate nella motivazione e sui relativi pagamenti, ossia su atti processuali dei quali non e’ contestata la tempestiva produzione in giudizio”). Nel presente giudizio, la Corte d’appello ha rilevato essenzialmente che non erano state prodotte le fatture oggetto del piano di rientro contestato e non era stata dimostrata l’effettuazione di forniture da parte di (OMISSIS).

4. Per tutto quanto sopra esposto, va dichiarato inammissibile il ricorso. Le spese, liquidate come in dispositivo, seguono la soccombenza.

P.Q.M.

La Corte dichiara inammissibile il ricorso; condanna la ricorrente al rimborso delle spese processuali del presente giudizio di legittimita’, liquidate in complessivi Euro 10.000,00, a titolo di compensi, oltre Euro 100,00 per esborsi, nonche’ al rimborso forfetario delle spese generali, nella misura del 15%, ed agli accessori di legge.

Ai sensi del Decreto del Presidente della Repubblica n. 115 del 2002, articolo 13, comma 1 quater, da’ atto della ricorrenza dei presupposti per il versamento da parte della ricorrente dell’importo a titolo di contributo unificato, pari a quello dovuto per il ricorso, a norma dello stesso articolo 13, comma 1 bis.

Laureato nell’anno accademico 2012/2013 all’Università degli Studi di Napoli Federico II, con una tesi in diritto bancario intitolata “Le nuove garanzie bancarie”. Sono iscritto all’ordine degli avvocati di Torre Annunziata, dal maggio del 2013, immediatamente dopo aver conseguito la laurea ed ho superato l’esame di abilitazione all’esercizio della professione forense nel novembre del 2015. Ho inoltre seguito il 1° Corso per curatore fallimentare e commissario giudiziale tenuto dal consiglio dell’ordine degli avvocati di Torre Annunziata nel 2016. La sede principale della mia attività professionale è in Sorrento, ma esercito la professione di avvocato su tutto il territorio italiano

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