Risarcimento del danno da trascrizione pignoramento articolo 96 c.p.c.

5

la domanda di risarcimento del danno derivato dall’incauta trascrizione d’un pignoramento, ai sensi dell’articolo 96 c.p.c., comma 2, puo’ essere proposta in via autonoma solo:
(a) quando non sia stata proposta opposizione all’esecuzione, ne’ poteva esserlo;
(b) ovvero quando, proposta opposizione all’esecuzione, il danno patito dall’esecutato sia insorto successivamente alla definizione di tale giudizio, e sempre che si tratti di un danno nuovo ed autonomo, e non d’un mero aggravamento del pregiudizio gia’ insorto prima della definizione del giudizio di opposizione all’esecuzione.

Corte di Cassazione, Sezione 3 civile Sentenza 8 novembre 2018, n. 28527

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE TERZA CIVILE

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. VIVALDI Roberta – Presidente

Dott. DE STEFANO Franco – Consigliere

Dott. ROSSETTI Marco – rel. Consigliere

Dott. TATANGELO Augusto – Consigliere

Dott. D’ARRIGO Cosimo – Consigliere

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA

sul ricorso 5655/2017 proposto da:

(OMISSIS), elettivamente domiciliato in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che lo rappresenta e difende giusta procura speciale a margine del ricorso;

– ricorrente –

contro

(OMISSIS) AG FILIALE DI (OMISSIS), in persona del Dott. (OMISSIS) e del Dott. (OMISSIS) nella loro qualita’ rappresentanti legali e di institori, elettivamente domiciliata in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che la rappresenta e difende unitamente all’avvocato (OMISSIS) giusta procura speciale in calce al controricorso;

– controricorrente –

avverso la sentenza n. 472/2016 della CORTE D’APPELLO di ROMA, depositata il 22/01/2016;

udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 14/09/2018 dal Consigliere Dott. MARCO ROSSETTI;

udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. SOLDI Anna Maria, che ha concluso per il rigetto;

udito l’Avvocato (OMISSIS);

udito l’Avvocato (OMISSIS).

FATTI DI CAUSA

1. Nel 2009 (OMISSIS) convenne dinanzi al Tribunale di Roma la societa’ bancaria (OMISSIS) AG, esponendo che:

-) nel 1994 stipulo’ con la banca convenuta un contratto di apertura di credito, dal quale la banca recedette l’anno seguente;

-) nel 1995 convenne la (OMISSIS) dinanzi al Tribunale di Milano, chiedendo l’accertamento dell’illegittimita’ del recesso; la banca si costitui’ e domando’ in via riconvenzionale la condanna dell’attore alla restituzione del credito gia’ utilizzato in esecuzione del contratto di apertura di credito (2,68 miliardi di Lire);

-) la (OMISSIS), ottenuta una sentenza favorevole dalla Corte d’appello di Milano nel 1997, sulla base di essa inizio’ nel 1999 l’esecuzione forzata nei confronti dell’attore, pignorando un terreno sito a (OMISSIS), esteso per 76.810 metri quadrati;

-) la suddetta sentenza d’appello venne cassata con rinvio da questa Corte con la sentenza n. 9321 del 2000;

-) aveva di conseguenza proposto opposizione, ai sensi dell’articolo 615 c.p.c., all’esecuzione iniziata dalla banca, invocando la sopravvenuta caducazione del titolo esecutivo;

-) dopo alterne vicende, nel 2009 la Corte d’appello di Milano, decidendo per la terza volta sul gravame proposto da (OMISSIS) dopo due cassazioni con rinvio di altrettante precedenti decisioni di secondo grado, dichiaro’ l’illegittimita’ del recesso della banca dal rapporto di apertura di credito;

-) essendo venuto meno il titolo giudiziale in base al quale, dieci anni prima, la (OMISSIS) aveva iniziato l’esecuzione forzata, il Tribunale di Roma con sentenza 1.4.2008 n. 6968, accolse l’opposizione da lui proposta ex articolo 615 c.p.c., e dichiaro’ l’illegittimita’ del pignoramento.

Esposti questi fatti, l’attore concluse chiedendo la condanna della (OMISSIS) al risarcimento del danno patito in conseguenza dell’illegittimo pignoramento del proprio fondo.

Dedusse che quel fondo, originariamente edificabile, in data 14.2.2008, in seguito ad una modifica del piano regolatore, era divenuto inedificabile, e che se non fosse stato illegittimamente pignorato egli avrebbe potuto edificarlo o venderlo prima che ne mutasse la destinazione urbanistica.

2. La (OMISSIS) si costitui’ ed eccepi’, per quanto qui rileva, l’inammissibilita’ della domanda. Dedusse che tale domanda, ai sensi dell’articolo 96 c.p.c., comma 2, si sarebbe dovuta proporre dinanzi al giudice dell’opposizione all’esecuzione.

3. Il Tribunale di Roma con sentenza 14.2.2012 n. 2952 dichiaro’ inammissibile la domanda, sul presupposto che la domanda di risarcimento del danno causato da un pignoramento illegittimo, prevista dall’articolo 96 c.p.c., doveva essere formulata dinanzi allo stesso giudice chiamato a pronunciarsi sull’illegittimita’ del pignoramento, in quanto munito di competenza funzionale ed inderogabile.

4. La sentenza venne appellata dal soccombente.

La Corte d’appello di Roma con sentenza 22.1.2016 n. 472 rigetto’ il gravame.

La Corte d’appello ritenne che:

-) il risarcimento del danno da pignoramento illegittimo vada richiesto al giudice chiamato a dichiarare l’illegittimita’ del pignoramento;

-) la possibilita’ di domandare il risarcimento del suddetto danno in via autonoma, ex articolo 2043 c.c., sussiste solo quando il danno si manifesti o si aggravi per cause non dipendenti dall’inerzia del danneggiato;

-) tale ipotesi non ricorreva nel caso di specie, poiche’ contrariamente a quanto dedotto dall’appellante – il danno da pignoramento illegittimo si era manifestato sin dal 2000, ed il mutamento del piano regolatore, con la conseguente modifica della destinazione urbanistica del fondo, ne costitui’ solo un aggravamento, il cui risarcimento poteva essere richiesto in via autonoma solo se la domanda di risarcimento del danno primigenio fosse stata formulata nel giudizio di opposizione all’esecuzione, nel quale si era fatta valere l’illegittimita’ del pignoramento.

5. La sentenza d’appello e’ stata impugnata per cassazione da (OMISSIS), con ricorso fondato su un motivo ed illustrato da memoria.

Ha resistito la (OMISSIS) con controricorso.

RAGIONI DELLA DECISIONE

1. Il motivo unico di ricorso.

1.1. Col primo ed unico motivo il ricorrente sostiene che la sentenza impugnata sarebbe affetta da un vizio di violazione di legge, ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., n. 3. E’ denunciata, in particolare, la violazione dell’articolo 2043 c.c., e articolo 96 c.p.c..

La tesi prospettata dal ricorrente puo’ cosi’ riassumersi: e’ esatto che la domanda di risarcimento ex articolo 96 c.p.c., vada proposta al giudice del processo presupposto, ma questo principio non e’ senza eccezioni.

Ad esso, in particolare, si deve derogare quando:

-) durante il giudizio presupposto il danno non si sia ancora verificato; ovvero il danneggiato non si trovi piu’ in condizioni di potere formulare la sua domanda risarcitoria;

-) la scelta di non formulare la domanda risarcitoria sia stata compiuta non per negligenza, ma per fini legittimi e meritevoli, quali il favorire una piu’ celere definizione del giudizio di opposizione all’esecuzione, senza attendere i tempi lunghi di accertamento del danno.

Nel caso di specie, prosegue il ricorrente, il danno era stato da lui patito solo il 14.2.2008, allorche’ venne pubblicato sul Bollettino Ufficiale della Regione Lazio il nuovo piano regolatore.

E poiche’ le conclusioni nel giudizio di opposizione erano state precisate il 16.11.2007, egli non avrebbe potuto in quel giudizio prospettare l’esistenza del danno e chiederne il risarcimento.

1.2. La decisione della questione prospettata dal ricorrente implica che si affrontino, gradatamente, due distinti problemi:

a) se sia possibile, ed a quali condizioni, proporre in via autonoma la domanda di risarcimento del danno da pignoramento illegittimo, prevista dall’articolo 96 c.p.c., comma 2;

b) nel caso di risposta affermativa al quesito che precede, se nel caso di specie il giudice di merito abbia correttamente apprezzato l’esistenza o l’inesistenza delle suddette condizioni.

1.3. Al primo quesito la giurisprudenza di questa Corte ha dato risposte non sempre univoche.

Secondo un primo orientamento, piu’ risalente e largamente maggioritario, la competenza a pronunciare sulla domanda di risarcimento del danno da c.d. “responsabilita’ aggravata”, ex articolo 96 c.p.c., comma 2, spetta funzionalmente al giudice del processo iniziato, proseguito o contrastato senza la normale diligenza (da ultimo, ma ex permultis, Sez. 6 – 3, Ordinanza n. 12029 del 16/05/2017, Rv. 644286 – 01; Sez. 3, Sentenza n. 16272 del 31/07/2015, Rv. 636592 – 01).

1.4. Questo tradizionale orientamento e’ giustificato con due argomentazioni diverse.

Le decisioni meno recenti ravvisano in capo al giudice del processo iniziato o contrastato con mala fede o colpa grave, ovvero in capo al giudice chiamato a decidere sulla legittimita’ del pignoramento o del sequestro incautamente eseguito, una “competenza funzionale” a provvedere sulla domanda di risarcimento del danno da lite temeraria o da incauto pignoramento, come tale non derogabile.

Altre decisioni, piu’ di recente, hanno invece ritenuto che l’articolo 96 c.p.c., “non detta una regola sulla competenza”, ma disciplina un fenomeno endoprocessuale: quello dell’esercizio, da parte del litigante, del potere di formulare un’istanza (e non un’azione), collegata e connessa all’agire o al resistere in giudizio (al pari, ad esempio, di una istanza istruttoria).

Tale istanza, pertanto, non sarebbe concepibile al di fuori del processo in cui la condotta generatrice della responsabilita’ aggravata si e’ manifestata, allo stesso modo in cui – ad esempio – l’ammissione delle prove non potrebbe essere chiesta ad un giudice diverso da quello dinanzi al quale si celebra l’istruttoria (Sez. 3, Sentenza n. 18344 del 06/08/2010, Rv. 614188 – 01; Sez. 3, Sentenza n. 9297 del 18/04/2007, Rv. 597711 – 01).

1.5. L’una e l’altra delle opinioni sopra riassunte, tuttavia, concordano sul fatto che l’impossibilita’ di proporre in via autonoma una domanda di risarcimento ex articolo 96 c.p.c., non e’ assoluta: ad essa si puo’ derogare quando, a causa dell’arresto dell’attivita’ processuale nel giudizio presupposto, ovvero a causa della struttura interna di quel processo, sarebbe stata impossibile la proposizione della domanda di risarcimento ex articolo 96 c.p.c., anche a chi l’avesse voluta proporre.

In base a questo principio si e’ ammessa la proponibilita’ della domanda ex articolo 96 c.p.c., in via autonoma, ad esempio:

-) nel caso di rigetto del ricorso per la dichiarazione di fallimento con decreto motivato, poiche’ ai sensi della L. Fall., articolo 22, non sussiste in questo caso una competenza del tribunale fallimentare, e la domanda di risarcimento dei danni conseguenti alla presentazione della istanza di fallimento va proposta al giudice competente secondo le regole ordinarie (Sez. 3, Sentenza n. 875 del 08/02/1990, Rv. 465197 – 01);

-) nel caso di sequestro conservativo ante causam eseguito con colpa grave od in mala fede, se il provvedimento cautelare sia divenuto inefficace ai sensi dell’articolo 683 c.p.c., per non avere il sequestrante provveduto ad instaurare il giudizio per la convalida del sequestro e per il merito (Sez. L, Sentenza n. 6407 del 03/12/1981, Rv. 417209 – 01).

1.6. Per un secondo, piu’ recente e minoritario orientamento, invece, la domanda di risarcimento del danno ai sensi dell’articolo 96 c.p.c., potrebbe essere proposta in via autonoma, non solo quando sia giuridicamente o materialmente impossibile proporla nel giudizio presupposto, ma anche quando la proposizione in via autonoma corrisponda ad un interesse “meritevole di tutela” del danneggiato.

Questo principio e’ stato affermato da due decisioni: Sez. 3, Ordinanza n. 25862 del 31/10/2017, Rv. 646030 – 01, e Sez. 1, Sentenza n. 10518 del 20/05/2016, Rv. 639812 – 01.

Va tuttavia rilevato sin d’ora che tanto nell’una, quanto nell’altra, l’affermazione del nuovo e piu’ liberale principio costituisce un mero obiter dictum.

1.6.1. Cass. 10518/16, infatti, ritenne che i danni patiti dal debitore in conseguenza d’un pignoramento illegittimo fossero stati nella specie causati,non gia’ dal pignoramento in se’, ma – a monte dalla condotta fraudolenta d’un dipendente della banca creditrice. Ha, di conseguenza, qualificato la domanda risarcitoria come proposta ai sensi dell’articolo 2049 c.c., sicche’ ai fini del decidere non veniva affatto in rilievo l’articolo 96 c.p.c..

1.6.2. Analogamente, Cass. 25862/17 aveva ad oggetto una domanda di risarcimento del danno causata dall’iscrizione di ipoteca in base ad un decreto ingiuntivo, formulata nel giudizio di opposizione al decreto ingiuntivo.

Mentre il giudice di merito ritenne che il debitore ingiunto avesse formulato una domanda di risarcimento del danno ex articolo 96 c.p.c., limitata all’an debeatur, e come tale inammissibile, la sentenza appena ricordata ritenne che tale qualificazione della domanda da parte del giudice di merito fosse erronea, e reputo’ che l’attore nell’atto di citazione in opposizione avesse invece domandato sia l’accertamento dell’an debeatur, sia l’accertamento del quantum del danno da illegittima iscrizione di ipoteca.

Cosi’ qualificata la domanda, essa non si sarebbe potuta dire inammissibile nemmeno aderendo all’orientamento piu’ rigoroso, sicche’ l’ampia digressione contenuta nella sentenza 25862/17 sulla legittima proponibilita’ in via autonoma della domanda ex articolo 96 c.p.c., costituisce un obiter dictum.

1.7. Cio’ posto, ritiene questa Corte che l’orientamento tradizionale meriti di essere confermato. Non puo’, per contro, condividersi l’opinione secondo cui la domanda di risarcimento ex articolo 96 c.p.c., possa proporsi in via autonoma tutte le volte che il danneggiato vi abbia un interesse “meritevole di tutela”.

Cio’ per piu’ ragioni.

1.7.1. In primo luogo, perche’ la legittimita’ d’un processo non puo’ che essere giudicata dal giudice di quel processo. Ritenere il contrario significherebbe introdurre nell’ordinamento una sorta di impugnazione extravagante e non prevista.

In secondo luogo, perche’ la concentrazione nel medesimo giudizio dell’accertamento dell’eventuale responsabilita’ aggravata d’uno dei litiganti riduce il contenzioso ed evita lo spreco di attivita’ giurisdizionale.

In terzo luogo, perche’ a ritenere il contrario si perverrebbe ad effetti paradossali: ad esempio, che la parte la quale ha agito con mala fede o colpa grave possa vedersi compensate le spese di lite nel giudizio presupposto, e soccombere nel giudizio di responsabilita’ ex articolo 96 c.p.c..

In quarto luogo, perche’ e’ pacifico che la previsione contenuta nei due commi dell’articolo 96 c.p.c., sia una sottospecie del fatto illecito, disciplinato in via generale dall’articolo 2043 c.c.. Rispetto a tale fatto, la condotta illecita consiste nell’iniziare un processo o resistervi, ovvero nell’eseguire iscrizioni o pignoramenti, in modo colposo. La condotta illecita pertanto consiste in una attivita’ processuale: e non appare razionale che il medesimo atto processuale possa essere valutato da due giudici diversi: dal primo, ai fini dell’esame del merito della domanda, e dal secondo, ai fini dell’accertamento della diligenza o della negligenza con cui quell’atto fu compiuto.

In quinto luogo, perche’ a svincolare la domanda di risarcimento del danno da lite temeraria (o pignoramento incauto) dall’obbligo di proporla nel giudizio presupposto, si creerebbero inestricabili intrecci tra i due giudizi: come nel caso in cui il giudizio di responsabilita’ sia introdotto prima che sia divenuta definitiva la decisione sul giudizio presupposto. In questo modo, al rischio che sia messo in mala fede in esecuzione un titolo esecutivo giudiziale provvisorio, s’aggiungerebbe il rischio che sia messa in mala fede in esecuzione una condanna ex articolo 96 c.p.c., non definitiva, pronunciata sulla base di un esito non definitivo del giudizio presupposto. E gia’ questo solo rischio basterebbe, anche ad ammettere non implausibile la tesi qui in contestazione, a rifiutarla in virtu’ del principio imposto dall’articolo 6 CEDU, per cui l’interpretazione delle norme processuali deve essere la piu’ chiara, lineare e semplice possibile (ex multis, in tal senso, Corte EDU, sez. 1, 15.9.2016, Trevisanato c. Italia, in causa n. 32610/07).

1.8. Detto delle ragioni che militano a sostegno dell’orientamento tradizionale, resta da aggiungere che, se pur meritevoli di considerazione, non appaiono a questo Collegio risolutori gli argomenti in senso contrario spesi dalla ricordata sentenza n. 25862/17.

Questi argomenti sono tre, e possono essere cosi’ riassunti:

(a) l’orientamento tradizionale “comprime il diritto di azione”;

(b) l’articolo 96 c.p.c., non commina alcuna “estinzione” del diritto al risarcimento non fatto valere nel giudizio temerariamente proposto o temerariamente contrastato;

(c) l’orientamento tradizionale introduce una “sanatoria” del fatto illecito che anticipa gli effetti della prescrizione.

1.9. Nessuno di tali argomenti, come accennato, appare risolutore.

Il primo non sembra potersi condividere, dal momento che come reiteratamente affermato dal giudice delle leggi – il diritto di difesa e di azione non puo’ dirsi limitato o compresso sol perche’ la legge ne imponga l’esercizio con determinate forme o dinanzi ad un determinato giudice (ex multis, Corte cost. (ord.), 15-01-2003, n. 8, in Giur. costit., 2003, 28, secondo cui “l’esercizio del diritto di difesa (…) non impone che si esplichi con le medesime modalita’ in ogni tipo di procedimento”; si veda anche Corte cost., 16-10-2014, n. 235, al § 8 del “Considerato in diritto”).

Il secondo non sembra potersi condividere, dal momento che colui il quale non formuli la domanda ex articolo 96 c.p.c., nel giudizio presupposto non perde il diritto, ma semplicemente la possibilita’ di farlo valere in giudizio: allo stesso modo, ad esempio, per cui chi non – si avvale della facolta’ di cui all’articolo 89 c.p.c., non potra’ certo chiedere in un separato giudizio la cancellazione delle frasi sconvenienti.

Il terzo argomento, infine, parrebbe sovrapporre il piano sostanziale della decadenza, con quello processuale della preclusione.

Se la vittima d’un illecito, potendo esercitare il proprio diritto al risarcimento, non si avvalga di tale facolta’ e veda per cio’ preclusa la possibilita’ di azionarlo in futuro, e’ essa che incorre in una preclusione, e non il reo che beneficia d’una sanatoria.

2. Deve pertanto concludersi, in sintonia con la tradizionale interpretazione dell’articolo 96 c.p.c., che la domanda di risarcimento prevista nei primi due commi di tale norma deve essere formulata necessariamente nel giudizio che si assume temerariamente iniziato o temerariamente contrastato, ovvero nel giudizio inteso a far dichiarare l’illegittimita’ della trascrizione, del pignoramento o del sequestro.

A questa regola puo’ derogarsi solo in due casi: per impossibilita’ di fatto o per impossibilita’ di diritto.

2.1. Ricorrera’ l’impossibilita’ di fatto quando la vittima, al momento del compimento della temeraria iniziativa processuale in suo danno, non aveva patito alcun danno, ne’ poteva ragionevolmente prevedere di patirne (cosi’ gia’ Sez. 3, Sentenza n. 499 del 14/03/1962, Rv. 250786 – 01; Sez. 3, Sentenza n. 1238 del 18/04/1972, Rv. 357733 – 01).

Ricorrera’ invece l’impossibilita’ di diritto quando lo strumento processuale temerariamente sfruttato non prevede forme, tempi o spazi per la proposizione della domanda di risarcimento ex articolo 96 c.p.c..

Tale ultima eventualita’ puo’ avverarsi, ad esempio, proprio nel caso di esecuzioni incautamente intraprese.

Il giudice dell’esecuzione, infatti, non puo’ istituzionalmente accertare fatti controversi estranei al titolo esecutivo, ne’ pronunciare sentenze di condanna. Non a caso, l’articolo 96 c.p.c., comma 2, attribuisce il potere di liquidare il danno da incauta esecuzione “al giudice che accerta l’inesistenza del diritto per cui e’ stata iniziata o compiuta l’esecuzione forzata”: e questi non potra’ che essere – di norma – il giudice dell’opposizione all’esecuzione ex articolo 615 c.p.c..

Tuttavia non sempre la persona danneggiata da una esecuzione incautamente intrapresa potra’ proporre opposizione all’esecuzione per far valere l’illegittimita’ di questa: non potra’ farlo, ad esempio, nel caso in cui il giudice dell’esecuzione, rilevata l’avvenuta caducazione del titolo esecutivo giudiziale posto a fondamento dell’esecuzione, chiuda il processo esecutivo motu proprio.

Solo in questo e nei casi consimili, pertanto, resta al danneggiato la possibilita’ di proporre in via autonoma la domanda di risarcimento del danno ex articolo 96 c.p.c. (Sez. 3, Sentenza n. 10960 del 06/05/2010, Rv. 612644 – 01; Sez. 3, Sentenza n. 24538 del 20/11/2009, Rv. 610752 – 01; Sez. 3, Sentenza n. 8239 del 24/05/2003, Rv. 563527 – 01).

3. Stabilito dunque che la domanda di risarcimento ex articolo 96 c.p.c., comma 2, va proposta nel giudizio presupposto, e che a tale regola si puo’ derogare solo nel caso di impossibilita’ fattuale o giuridica di proposizione di quella domanda, resta ora da esaminare se nel caso di specie ricorressero i suddetti requisiti, e se di conseguenza la Corte d’appello abbia errato nel confermare l’inammissibilita’ della domanda proposta da (OMISSIS).

Ad ambedue tali quesiti deve darsi risposta negativa, in quanto:

(a) il danno prospettato dall’attore, e derivante dalla modifica della destinazione urbanistica del suo fondo, non era un danno “nuovo”, ma l’aggravamento di un pregiudizio iniziale a lui noto e da lui gia’ prospettato in giudizio;

(b) egli aveva comunque proposto una opposizione all’esecuzione asseritamente fonte di danno, ed in quella sede non sussisteva alcuna impossibilita’ ne’ giuridica, ne’ di fatto, di formulare la domanda di cui all’articolo 96 c.p.c..

I due §§ che seguono saranno dedicati all’illustrazione di queste due ragioni.

3.1. Con l’atto introduttivo del presente giudizio, (OMISSIS) dedusse che il pignoramento trascritto dalla (OMISSIS) aveva ridotto il valore e le attrattive commerciali del suo fondo sito a (OMISSIS).

Rispetto a tale pregiudizio, il mutamento di destinazione urbanistica del fondo non costitui’ un fatto nuovo, ma un aggravamento del danno gia’ prospettato nell’atto di citazione.

Questa Corte, in tema di ammissibilita’ di domande autonome di risarcimento del danno manifestatosi dopo la transazione o la sentenza, ha ripetutamente affermato che l’autonoma richiesta di risarcimento di danni sopravvenuti alla transazione od alla sentenza e’ ammissibile quando ricorrono due presupposti: (a) sussista un valido nesso causale tra azione lesiva e danno (od aggravamento) successivamente manifestatosi; (b) l’aggravamento od il danno successivo fossero imprevedibili al momento della liquidazione (Sez. 3 Sentenza n. 11592 del 31/05/2005, Rv. 582449 – 01; Sez. 3, Sentenza n. 7215 del 05/08/1997, Rv. 506437 – 01; Sez. 3, Sentenza n. 5576 del 03/11/1984, Rv. 437249 – 01; Sez. 3, Sentenza n. 3905 del 07/09/1977, Rv. 387599 – 01).

Analogo principio deve applicarsi anche nel nostro caso.

Al momento in cui l’odierno ricorrente propose l’opposizione all’esecuzione, assumendo che con negligenza la (OMISSIS) aveva coltivato l’esecuzione nonostante il venir meno del titolo esecutivo, il pregiudizio alla commerciabilita’ del fondo era gia’ insorto ipso facto, dovendo reputarsi notorio e prevedibile che un fondo pignorato trovi meno acquirenti di un fondo libero da pesi, ovvero li trovi meno propensi a spendere.

Pertanto, nel momento in cui (OMISSIS) propose la sua opposizione all’esecuzione (2000), da un lato si era gia’ verificato l’incipit del pregiudizio di cui nel presente giudizio ha chiesto il ristoro dall’altro il mutamento di destinazione del fondo costitui’ un aggravamento non imprevedibile di quel pregiudizio iniziale (tenuto altresi’ conto del complesso e lungo procedimento di evidenza pubblica che conduce all’approvazione di una variante degli strumenti urbanistici).

Ed in quanto aggravamento di danno preesistente, e non pregiudizio nuovo ed autonomo, in applicazione dei principi stabiliti dalla giurisprudenza richiamata poc’anzi esso non poteva domandarsi in un giudizio autonomo, se nemmeno la domanda iniziale fu formulata nelle sede appropriata, ovvero il giudizio di opposizione all’esecuzione.

In tal senso gia’ in passato si e’ piu’ volte pronunciata questa Corte, stabilendo che la proponibilita’ in via autonoma della domanda di risarcimento del danno da esecuzione illegittima puo’ essere ammessa solo quando i danni siano imprevedibilmente insorti dopo l’esaurimento del processo esecutivo (Sez. 3, Sentenza n. 1238 del 18/04/1972, Rv. 357733 – 01), ovvero dopo l’esaurimento del processo nel quale si sarebbero dovuti far valere (Sez. 3, Sentenza n. 499 del 14/03/1962, Rv. 250786 – 01).

3.2. Detto dell’insussistenza d’una impossibilita’ di fatto, per il ricorrente, di proporre la domanda di risarcimento del danno ex articolo 96 c.p.c., nel giudizio di opposizione all’esecuzione, resta da esaminare se ricorressero nella specie ipotesi di impossibilita’ giuridica.

Anche a tale quesito deve darsi risposta negativa.

La circostanza che la modifica dello strumento urbanistico venne promulgata dopo la precisazione delle conclusioni nel giudizio di opposizione all’esecuzione non costitui’ una impossibilita’ giuridica, dal momento che l’attore di quel giudizio avrebbe potuto invocare l’istituto della rimessione in termini di cui all’articolo 153 c.p.c..

Ne’ appare decisiva l’allegazione, pure compiuta dall’attore, secondo cui la formulazione della domanda di risarcimento del danno ex articolo 96 c.p.c., nel giudizio di opposizione all’esecuzione procrastinando la durata di quel giudizio, avrebbe prolungato altresi’ anche il danno da incommerciabilita’ o ridotta commerciabilita’ del fondo pignorato.

Ed infatti per ovviare a tale inconveniente l’ordinamento apprestava all’attore lo strumento della richiesta d’una sentenza non definitiva, che dichiarasse subito illegittimo il pignoramento, per poi proseguire l’istruttoria in merito alla domanda di risarcimento.

4. Il ricorso deve quindi essere complessivamente rigettato, in applicazione del seguente principio di diritto:

“la domanda di risarcimento del danno derivato dall’incauta trascrizione d’un pignoramento, ai sensi dell’articolo 96 c.p.c., comma 2, puo’ essere proposta in via autonoma solo: (a) quando non sia stata proposta opposizione all’esecuzione, ne’ poteva esserlo; (b) ovvero quando, proposta opposizione all’esecuzione, il danno patito dall’esecutato sia insorto successivamente alla definizione di tale giudizio, e sempre che si tratti di un danno nuovo ed autonomo, e non d’un mero aggravamento del pregiudizio gia’ insorto prima della definizione del giudizio di opposizione all’esecuzione”.

5. Le spese.

5.1. Le spese del presente grado di giudizio vanno a poste a carico del ricorrente, ai sensi dell’articolo 385 c.p.c., comma 1, e sono liquidate nel dispositivo, in base al valore del petitum.

5.2. Il rigetto del ricorso costituisce il presupposto, del quale si da’ atto con la presente sentenza, per il pagamento a carico della parte ricorrente di un ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per l’impugnazione, ai sensi del Decreto del Presidente della Repubblica 30 maggio 2002, n. 115, articolo 13, comma 1 quater, (nel testo introdotto dall’articolo 1, comma 17, legge 24 dicembre 2012, n. 228).

P.Q.M.

la Corte di cassazione:

(-) rigetta il ricorso;

(-) condanna (OMISSIS) alla rifusione in favore di (OMISSIS) AG delle spese del presente giudizio di legittimita’, che si liquidano nella somma di Euro 32.000, di cui 200 per spese vive, oltre I.V.A., cassa forense e spese forfettarie Decreto Ministeriale 10 marzo 2014, n. 55, ex articolo 2, comma 2;

(-) da’ atto che sussistono i presupposti previsti dal Decreto del Presidente della Repubblica 30 maggio 2002, n. 115, articolo 13, comma 1 quater, per il versamento da parte di (OMISSIS) di un ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per l’impugnazione.

Laureato nell’anno accademico 2012/2013 all’Università degli Studi di Napoli Federico II, con una tesi in diritto bancario intitolata “Le nuove garanzie bancarie”. Sono iscritto all’ordine degli avvocati di Torre Annunziata, dal maggio del 2013, immediatamente dopo aver conseguito la laurea ed ho superato l’esame di abilitazione all’esercizio della professione forense nel novembre del 2015. Ho inoltre seguito il 1° Corso per curatore fallimentare e commissario giudiziale tenuto dal consiglio dell’ordine degli avvocati di Torre Annunziata nel 2016. La sede principale della mia attività professionale è in Sorrento, ma esercito la professione di avvocato su tutto il territorio italiano

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